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試論中國民法的現代化(2)

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  三、中國民法如何現代化
  這是一個關于中國民法現代化實施路徑的問題,有的相關學者指出,我國在清朝末年開始的民法現代化過程中,人們陷入了一個認識上的誤區(qū),那就是將我國的民法現代化簡單的認為是國外先進法律體系的移植過程,實際上,民法的現代化過程最重要的是法律文化的建設,同時現代化過程還要充分結合自身的實際特點,并對原有的文化進行合理的重新塑造。隨著時間的推移,到了上個世紀的中葉,我國社會上對民法現代化的認識并沒有太大的改變,仍然沿用著傳統(tǒng)的思維和方式,很多傳統(tǒng)的文化和思想并沒有在法律中得到很好的體現。在推行我國民法現代化的進程中,加強對法律文化的建設已經被人們所普遍認可,但按照何種方式進行法律文化的建設成為當前最為迫切的問題,結合以往的經驗以及國際上的慣例,按照西方民法文化的中國化方式是我國民法現代化的最佳途徑。因為,在我國以往的法律發(fā)展建設過程中,并沒有獨立的民法文化,現在的民法文化主要是建立在西方民法文化的基礎上,因此,我國民法現代化最有效地途徑就是西方民法文化的中國化方式,以西方民法文化為基礎,在我國重新建立一個新的法律文化的過程,因此,根本不能是一個以傳統(tǒng)法律文化為基礎的,簡單的按照西方民法文化的改造過程。也可以這樣理解,那就是這是一個關系我國民法文化現代化的主體和目標的方向性問題,關系到我國采用何種法律價值來重塑何種中國現代民法文化。在以往,我們解決這一問題通常采用的是在不得不西方化的背景下,堅持一種原有的本土觀念和文化,潛移默化中將傳統(tǒng)法律文化與西方民法文化設立在一個對立面上,沒有采取開放和包容的方式去理解民法文化的本質和現代化路徑,這樣做的結果必然是在我國堅實的傳統(tǒng)文化基礎上,盲目的照搬照抄西方民法文化,從而形成一種所謂的中國民法現代化。在我國的歷史發(fā)展過程甚至是現在一些特殊的民事立法過程中,仍然存在著一些有關民法文化的問題,而這些問題直接影響著我國民法的現代化,與我們真正需要的民法現代化的民法文化有著較大的出入,
  這些恰恰體現出的是民法文化中非現代化的彌足文化,嚴重背離了我國民法文化的現代化要求。所以,在進行中國民法文化現代化的過程中,應該時刻防范這種以所謂中國化和民族化為偽裝的保守和陳舊思想,這一問題也是中國民法文化現代化進程中需要解決的最大問題。
  還有的學者提出了實現我國民法現代化的三條途徑:我國傳統(tǒng)法律文化的繼承、西方現代法律文化的吸納以及時代法律文化的創(chuàng)新。從理論上講,這三條途徑都是正確和可行的,但是我們經過仔細的分析就會發(fā)現,這其中也存在一個問題,那就是如何正確的理解和運用其中的“繼承、吸納和創(chuàng)新”。如果出現偏差也會給現代化路徑造成誤導。比方說對于怎樣開展我國傳統(tǒng)法律文化的繼承問題上,流行一種通過我國傳統(tǒng)的集體本位思想來替代我國民法現代化中的社會本位思想的觀點。我國傳統(tǒng)法律文化中的集體本位思想在原來很長一段時間里被拋棄在一旁,但是從當前民法現代化的發(fā)展動向來看,這一點與其有著非常的相似點。所以,我們應該對現有的社會本位思想進行重新塑造,將其重塑為一種傳統(tǒng)集體本位與現代觀念相結合的文化,然后將這一文化通過合理的方式融合到民法中去,最終實現民法對個人和社會雙重利益的共同維護和均衡保護。在我國傳統(tǒng)思想中的集體本位思想與現在的社會本位思想有著明顯的區(qū)別,我國傳統(tǒng)的集體本位思想實際上是一種公權專制思想,它是對個人人格的全面忽略和否定,從當前民法現代化的思想來看,它是一種違反當前社會文化的思想,與當前流行的民法現代化有著根本的區(qū)別,也可以說是一種對立的思想,這種思想的最終目的并不是使民法的現代化更加實際,相反的它會將我國現代的民法朝著原來傳統(tǒng)的、落后的方向發(fā)展。由此可見,在開展中國民法現代化的過程中,不管是我國原有文化的繼承和發(fā)展,還是積極主動的吸收西方先進的民法現代化思想,其最主要的問題還是如何處理好傳統(tǒng)與現代之間的關系,這也是我國民法現代化過程中面臨的主要問題,對于這一問題如果不能很好的進行解決,那么最終的結果就可能是實現一種在現代化外衣掩蓋下的民法傳統(tǒng)化或西方化,而無論是哪種結果對于我國民法的現代化都是非常不利的。
  我國民法的現代化過程應該是建立在西方民法現代化的基礎上,對我國傳統(tǒng)的民法文化進行一定的重新塑造和推廣,完全西方化并不能真正體現中國的現代化,中國民法的現代化應該是一種我國傳統(tǒng)的西方化過程。
  所以,在進行民法現代化時,最重要也是最根本的問題就是如何在移植西方現代化的同時,將我國原有的思想進行篩選和去除,并將西方文化科學合理的融合到我國民法中去。首先我國民法的現代化應該堅持對西方先進民法文化的吸收,并對其中那些與我國現實國情相違背的思想進行剔除或改進。其次,在吸收西方先進民法文化的同時,保持我國傳統(tǒng)文化的根本,并對其進行有效地發(fā)展和改進。
  總之,中國民法的現代化過程,在本質上并不是法典化的過程,法典化也并不等于中國民法的現代化,中國民法的現代化過程,是一個人的現代化即中國人的民法思想化問題。
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